南宁市城乡容貌和环境卫生管理条例
广西壮族自治区南宁市人大常委会
南宁市城乡容貌和环境卫生管理条例
（2009年2月13日南宁市第十二届人民代表大会常务委员会第二十二次会议通过
2009年7月31日广西壮族自治区第十一届人民代表大会常务委员会第九次会议批准
2011年11月16日南宁市第十三届人民代表大会常务委员会第二次会议修订
2012年3月23日广西壮族自治区第十一届人民代表大会常务委员会第二十七次会议批准修订）
第一章 总 则
第一条 为了加强城乡容貌和环境卫生管理，创造和维护整洁、优美的环境，根据国务院《城市市容和环境卫生管理条例》等行政法规，结合本市实际，制定本条例。
第二条 本条例适用于本市行政区域内城乡容貌和环境卫生管理活动。
第三条 城乡容貌和环境卫生工作实行统一领导、分级负责、属地管理、公众参与的原则。
第四条 市城乡容貌环境卫生行政主管部门主管本市城乡容貌和环境卫生管理工作，负责本条例的组织实施。
县（区）城乡容貌环境卫生行政主管部门主管本辖区的城乡容貌和环境卫生管理工作，负责城市建成区（含县人民政府所在地的镇的建成区）的容貌和环境卫生管理工作。
县人民政府所在地镇人民政府负责本镇建成区以外的地区的容貌和环境卫生管理工作，并承担县人民政府赋予的镇建成区内的容貌和环境卫生责任。县（区）所辖其它乡镇人民政府负责本辖区的容貌和环境卫生管理工作。
街道办事处承担城区人民政府赋予的容貌和环境卫生责任。
卫生、环保、公安、工商等其他相关行政部门按照各自职责，协同实施本条例。
第五条 县（区）城乡容貌环境卫生行政主管部门、乡镇人民政府依据本条例第四条规定的管理职责，对违反本条例的行为实施行政处罚。
第六条 市、县（区）人民政府应当将城乡容貌和环境卫生事业纳入国民经济和社会发展计划，保障城乡容貌和环境卫生事业建设需要的经费，完善城乡环境卫生设施。
第七条 城乡容貌环境卫生行政主管部门和农业、文化、教育、卫生、广播影视、新闻出版等部门以及商业场所、机场、车站、码头、旅游景点等公共场所的所有权人或者管理人应当加强城乡容貌和环境卫生的公益性宣传和教育，培养和增强公民维护城乡容貌和环境卫生的意识。
第八条 提倡和鼓励村（居）民大会、住宅区业主大会制定维护本区域容貌和环境卫生的管理规约，动员村（居）民积极参加城乡容貌和环境卫生治理工作，创造和维护整洁、优美的环境。
第九条 任何单位和个人有权对损害、破坏城乡容貌和环境卫生的行为进行劝阻、投诉和举报。有关主管部门应当建立相关制度，依法及时处理有关投诉和举报。
第二章 城乡容貌和环境卫生责任制度
第十条 城市、乡镇的建成区和其他实行城市化管理的区域实行城乡容貌和环境卫生责任制度。
县（区）城乡容貌环境卫生行政主管部门和乡镇人民政府应当按照建（构）筑物的规划红线范围或者有关单位或者个人的管理范围，划定城乡容貌和环境卫生责任区，并与责任人签订责任书，明确容貌和环境卫生责任范围和义务。责任范围跨区域的，由上一级人民政府城乡容貌环境卫生行政主管部门确定。
市容环境卫生责任人应当按照城乡容貌和环境卫生标准履行市容环境卫生责任，城乡容貌环境卫生行政主管部门应当加强对市容环境卫生责任人的业务指导，并对其履行市容环境卫生责任的情况进行监督检查。
第十一条 城乡容貌和环境卫生责任区的责任人按照下列规定确定：
（一）城市道路及道路隔离带、跨江桥梁安全保护区、城市公共水域、城市公共排水明渠的容貌环境卫生由所在地的城乡容貌环境卫生行政主管部门负责。
（二）港口客货码头作业范围内的水面，由港口客货码头经营单位负责。
（三）实行物业管理的居住区，由物业服务企业负责；未实行物业管理的居住区，由业主委托的单位或者人员负责。
（四）建设工地施工现场和竣工后未移交的场地由施工单位负责，待建地块由使用权人负责。
（五）城市建成区内的村庄的非市政道路及其附属设施、其他公共设施和基础设施、集体所有的水域等由村民委员会或者村民小组负责。
（六）其他建（构）筑物或者设施、场地按照权属关系由所有权人或者管理人负责。
第十二条 城乡容貌和环境卫生责任区的责任人按照本条例规定和本市城乡容貌和环境卫生标准做好责任区的城乡容貌和环境卫生工作，履行下列义务：
（一）按规定要求配备环境卫生设施，并保持整洁、完好。
（二）保证责任区的环境卫生达到有关标准。
（三）保证责任区内的建（构）筑物和其他设施、场地符合城市容貌标准。
责任人违反前款规定的，由本条例规定的实施行政处罚的组织责令限期改正。逾期不改正的，处100元以上1000元以下罚款。
县（区）城乡容貌环境卫生行政主管部门作为责任人不履行以上义务的，由县（区）人民政府责令限期改正。逾期不改正的，按本条例有关规定进行处理。
责任人对责任区内违反城乡容貌和环境卫生管理规定的行为，有权予以制止，并要求本条例授权的实施行政处罚的组织处理。
第十三条 市城乡容貌环境卫生行政主管部门应当会同有关部门，根据国家和自治区规定的城乡容貌和环境卫生标准，结合本市实际，制定本市的城乡容貌和环境卫生标准，经市人民政府批准后公布实施。
第三章 城市容貌管理
第十四条 临街建（构）筑物的造型、色调和风格应当与周围环境景观相协调。所有权人或者管理人不得擅自改变建筑物原设计风格、色调。
建（构）筑物顶部和临街立面不得设置影响城市容貌的遮雨（阳）棚。
新建、改建建筑物上的安全网、空调设施托架、公用电视接收系统等设施应当按照城市容貌标准设置。
违反本条第二款、第三款规定的，责令限期改正。逾期不改正的，处100元以上1000元以下罚款。
第十五条 建（构）筑物顶部应当保持整洁，不得堆放杂物。临街和重点地区建筑物的外走廊、阳台外和窗外不得晾晒、吊挂和堆放物品。违反规定的，责令限期改正；逾期不改正的，处50元以上200元以下罚款。
重点地区的范围由市、县人民政府确定并向社会公布。
第十六条 在城市道路两侧、城市中心区域、文体功能区新建建（构）筑物需要设立分界的，应当以绿篱、花坛、栅栏、透景围栏或者半透景围墙等形式分界并保持整洁美观。
公共绿地、居住区绿地、单位附属绿地、生产区绿地、防护绿地、风景林地应当保持整洁美观。
公共绿地的树木、花草应当及时修剪，绿地内的垃圾杂物应当及时清除。违反规定的，责令养护人限期改正。逾期不改正的，处50元以上200元以下罚款。
第十七条 利用城市空间设置的导向牌、指路标志牌和区域地图等标识牌应当统一设计、合理布局，门面匾额、街道里巷牌、门牌、楼房栋号应当按相关标准设置，并保持整齐、醒目和完好；配套使用少数民族文字、外国文字的应当符合规范。违反规定的，责令改正。
第十八条 城市景观照明设施和户外广告及其设施应当按照有关规定设置并保持完好，出现破（污）损、断亮或者其他影响市容的情况的，所有权人或者管理人应当及时清洁、维修或者更换。违反规定的，责令改正，并可处50元以上200元以下罚款。
第十九条 市政道路及其附属设施的容貌应当符合下列规定：
（一）道路路面平整，路缘石、无障碍设施完好，出现缺损的，应当及时修复；
（二）路面无口香糖残渣、瓜果皮核、纸屑、烟头、污水、油垢、粪便等垃圾；
（三）道路的隔离墩、防护栏、防护墙等设施整洁完好；出现破（污）损的，应当及时清洗、修复、更换。
第二十条 城市道路和其他公共场地上设置的各种井盖应当保持完好、正位。井盖所有权人或者管理人应当定期进行巡查。
井盖出现破损、移位或者丢失的，所有权人或者管理人在发现或者接到报告、通知后，应当立即采取设置警示标志、护栏等临时防护措施并在24小时内维修更换。造成他人损害的，依法承担责任。
第二十一条 道路两旁或者公共场所设置的体育锻炼器械、报刊亭、城市雕塑等设施应当保持整洁美观、使用安全。出现破（污）损的，所有权人或者管理人应当及时清洁、修补或者更换。违反规定的，责令改正，并可处50元以上200元以下罚款。
第二十二条 禁止在城市主干道摆摊设点、沿街叫卖。
城市非主干道两侧按规划设置的应季瓜果销售和修（补）鞋等与群众日常生活密切相关的临时摊点经营者，应当按照规定的地点和时限有序经营，保持经营场地清洁。
违反规定的，责令改正，并可处50元以上200元以下罚款。违反第一款规定拒不改正的，城乡容貌环境卫生行政主管部门可以扣押其经营的物品和与违法行为有关的工具。
第二十三条 禁止在城市道路及其他公共场所的护栏、路牌、电杆、路灯杆等设施和绿地、树木等处晾晒物品。违反规定的，责令改正，并可处50元以上200元以下罚款。
禁止在城市道路和公共场地停车位以外停放机动车或者非机动车。违反规定的，按有关规定进行处理。
第二十四条 禁止在规划道路红线或者现状道路边线与建筑物外缘之间的开放式场地进行经营、作业、摆放广告牌、灯箱，或者展示商品和堆放物品；禁止临街店铺经营者跨门槛（窗）经营。违反规定的，责令改正，拒不改正的，城乡容貌环境卫生行政主管部门可以扣押与违法行为有关的物品、工具，并处100元以上1000元以下罚款。
前款所称的跨门槛（窗）经营是指在店铺门（窗）垂直投影线以外进行经营活动的行为。
第二十五条 市、县（区）城乡容貌环境卫生行政主管部门或者镇人民政府、街道办事处应当按照规划及便民原则，在公共场所设置公共信息栏。
禁止在城市道路、建（构）筑物、设施上乱涂写、乱刻画、乱张贴或者乱悬挂。违反规定的，责令清除，没收与违法行为有关的物品，并对违法行为人按每处100元以上500元以下处以罚款；指使他人张贴、刻画、涂写的，按对违法行为人的罚款数额的5倍予以罚款。
群众举报乱涂写、乱刻画、乱张贴或者乱悬挂行为人或者指使人的，经查证属实，有关单位应当予以奖励。具体办法由市城乡容貌环境卫生行政主管部门制定。
第二十六条 河道、湖泊等城市公共水域的容貌应当符合下列要求：
（一）水面无漂浮垃圾、杂物；
（二）驳岸、护栏、涵闸、泵站、亲水平台等设施外观应当与周围环境相协调，无违章悬挂物品，无存积污物、垃圾；
（三）重点地区临河驳岸的排水口应当设置在隐蔽处或者采取措施遮挡，保持驳岸立面整洁；
（四）停泊船只应当保持外观容貌整洁。
连接城市公共水域的雨水管道应当在其入口处设置拦污栅或者沉沙井，防止垃圾排入。违反规定的，责令改正，并处500元以上5000元以下罚款。
第四章 城市环境卫生管理
第二十七条 禁止下列影响环境卫生整洁的行为：
（一）随地吐痰、便溺；
（二）随地乱丢口香糖残渣、瓜果皮核、纸屑、食品包装物和烟头等废弃物；
（三）从建（构）筑物或者车辆上向外泼水、抛掷废弃物；
（四）乱倒（扔）生活垃圾、污水、粪便、动物尸体等废弃物；
（五）在露天场所和垃圾收集容器内焚烧树叶、垃圾或者其他废弃物；
（六）在道路或者公共场所抛撒或者焚烧冥器、冥钞等丧葬用品。
违反前款规定的，责令改正，并处50元以上200元以下罚款。
第二十八条 禁止占用城市道路、公共场地从事机动车辆清洗、维修等经营活动。违反规定的，按有关规定予以处理。
从事机动车辆清洗、维修等经营活动的单位和个人，应当采取措施防止废水、废油外流，不得影响经营场地周围环境卫生整洁。违反规定的，责令限期改正；逾期不改正的，处100元以上1000元以下罚款。
第二十九条 禁止机动车辆轮胎带泥在城市道路行驶；车辆自身的燃油、润滑油和液压油等液体物质不得泄（遗）漏，污染城市道路。违反规定的，可以扣押车辆并责令立即清理，不能自行清理的，由城乡容貌环境卫生行政主管部门代为清理，清理费用由责任人承担，并可处100元以上1000元以下罚款。
车辆运输泥沙和其他散体、流体物质不得遗撒、泄漏，污染城市道路。违反规定的，可以扣押车辆并责令立即清理，不能自行清理的，由城乡容貌环境卫生行政主管部门代为清理，清理费用由责任人承担，并可处200元以上2000以下罚款。
第三十条 禁止在市城市建成区范围内饲养食用禽畜。因教学、科研以及其他特殊需要饲养的，应当按照有关规定向城区城乡容貌环境卫生行政主管部门办理准养手续后方可饲养。违反规定的，责令限期处理。逾期不处理的，予以没收，并处50元以上500元以下罚款。
居民饲养信鸽应当符合体育行政部门的有关规定，具备相应的条件，并采取措施防止影响周围容貌和环境卫生。违反规定的，责令改正；拒不改正的，处50元以上500元以下罚款；严重影响市容环境卫生和周围居民正常生活的，可以责令拆除鸽舍。
居民饲养宠物不得影响环境卫生，对宠物在公共场所产生的粪便应当立即自行清除。违反规定的，责令改正，并处50元罚款。
养犬应当遵守本市养犬管理的有关规定。
第三十一条 安装在建筑物上的空调器的冷却水不得凌空排放。违反规定的，责令限期改正，拒不改正的，处50元以上200元以下罚款。
第三十二条 收购废旧物品的经营者应当对收购的废旧物品采取围挡、遮盖等措施，不得污染周围环境。违反规定的，责令改正，并处50元以上200元以下罚款。
第三十三条 建设工程施工现场作业应当遵守相关规定，采取措施保持施工场地和周围环境的整洁。
第三十四条 生活垃圾、建筑垃圾应当按照有关规定分类收集，并按照减量化、资源化的原则进行综合利用；医疗废弃物及其他有毒有害垃圾应当实行无害化处理。
第三十五条 城乡容貌环境卫生行政主管部门应当会同有关部门制定在突发事件、重大自然灾害情况下城市生活垃圾处理应急预案，确保城市生活垃圾的正常清扫、收集、运输和处置。
第三十六条 市、县（区）城乡容貌环境卫生行政主管部门应当根据国家和自治区有关标准制定道路清扫、保洁以及生活垃圾的收集、运输和处置等环境卫生作业规范并实施监督管理。
第三十七条 城市居民、单位应当按照所在地城乡容貌环境卫生行政主管部门规定的时间、地点和分类方式放置生活垃圾。
生活垃圾应当定时、定点收集、运送，并做到日产日清。违反规定的，责令限期改正。
第三十八条 城市集贸市场的开办单位应当保持市场环境整洁，做到市场内商品划行归市，分类摆卖，并根据市场垃圾量设置垃圾收集容器，对垃圾实行日产日清。违反规定的，责令改正。拒不改正的，处100元以上1000元以下罚款。
城市集贸市场内的经营者应当服从管理，商品不乱堆乱放，保持摊位和经营场所的整洁。餐饮、农产品等易产生垃圾的摊位应当自备垃圾收集容器，保持摊点干净和卫生。违反规定的，责令改正，并可处50元以上200元以下罚款。
第三十九条 宾馆、饭店、餐馆、单位食堂等餐饮单位不得将泔水排入城市排水管道、公共厕所，不得与其它垃圾混倒。违反规定的，责令改正，并处100元以上1000元以下罚款。
餐饮单位应当建立泔水收集处理情况台账，记录日产泔水的数量、处理时间、收购（集）单位名称、地址、联系方式等，并长期保存备查。违反规定的，责令改正，并可处50元以上500元以下罚款。
第四十条 县（区）人民政府应当对其所辖范围内的早市、夜市摊点作出统筹规划。
早市、夜市摊点应当定点经营并保持摊位整洁，收市时应当将垃圾、污渍清理干净。临时饮食摊点应当采取铺设防渗漏垫、放置垃圾桶等有效措施防止油污、污水和垃圾污染地面。违反规定的，责令改正，并可处50元以上500元以下罚款。情节严重的，吊销其临时占用道路许可证。
第四十一条 在城市道路管理范围内维修、清疏排水管道、沟渠，栽培、修剪树木花卉，或者维修、更换路灯、电线杆及其他公共设施所产生的废弃物，作业单位应当及时清理。违反规定的，责令立即清理，并可处50元以上500元以下罚款。
第五章 乡镇、村庄容貌和环境卫生管理
第四十二条 乡镇人民政府、街道办事处应当从实际出发，因地制宜，依据本市城乡容貌和环境卫生标准，引导村（居）民开展乡镇容貌整治和环境卫生建设。
市人民政府应当依据本条例制定乡镇、村庄容貌和环境卫生管理的实施细则。
第四十三条 乡镇人民政府所在地建成区范围内禁止下列行为：
（一）擅自对建筑物进行改建、扩建；
（二）在建（构）筑物立面上安装突出墙体的护栏；
（三）在临街庭院的围墙外擅自搭建厕所、禽畜围栏；
（四）在临街庭院围墙外堆放垃圾、杂物和粪肥；
（五）在乡镇人民政府规定禁止停放车辆的地点停放车辆。
违反前款第（二）项至第（五）项规定的，责令限期改正。逾期不改的，由乡镇人民政府处以20元以上100元以下罚款；违反前款第（一）项规定的，按有关规定进行处罚。
第四十四条 市、县（区）人民政府应当通过多种途径完善农村环境卫生设施的投入机制，协调解决公用服务设施配套建设问题。
第四十五条 市、县（区）人民政府应当积极推进农村燃料结构的改进工作，发展利用沼气、太阳能等清洁能源。
第四十六条 乡镇人民政府在编制村庄规划时，应当将村民居住区和牲畜饲养区、生活垃圾集中堆放点分离。
乡镇、村庄应当逐步实行生活垃圾分类收集、运输和处理。
第四十七条 村民集中居住区应当逐步配套建设较为完善的排水系统。粪便要经过化粪池净化处理。
第四十八条 乡镇人民政府、街道办事处应当制定道路清扫、保洁和生活垃圾的收集、运输和处理等环境卫生作业规范并实施监督管理，指导村民委员会、村民小组等组织建立村庄道路、排水设施等基础设施和公共服务设施保洁、维护和管理的长效机制。
第六章 环境卫生设施建设和管理
第四十九条 市、县（区）城乡容貌环境卫生行政主管部门应当会同规划、发展和改革、环保、卫生等部门，制定环境卫生专项规划。
乡镇人民政府应当在县（区）城乡容貌环境卫生行政主管部门的指导下制定本辖区范围内的环境卫生专项规划。
第五十条 市、县（区）人民政府应当鼓励公民、法人或者其他组织投资建设城乡容貌和环境卫生设施，建立多元化的投资融资机制，并依法保障投资者的合法权益。
第五十一条 建设单位在进行新区开发、旧区改造和建设大型公用建筑时，应当依照国家有关规定配套建设公共厕所和生活废弃物的收集、运输和处理等环境卫生设施，并与主体工程同时设计、同时施工、同时验收。环境卫生设施未经验收或者验收不合格的，建设工程不得交付使用。
住宅小区建设和道路新建、扩建配套建设环境卫生设施适用前款规定。
第五十二条 生活垃圾处理场的设置应当符合规划和环境保护的要求。
第五十三条 公共厕所应当设有明显标志，并有专人负责保洁；使用人应当自觉维护清洁卫生，爱护公共厕所的设备。大型商店、商场（超市）、影剧院等应当设置公用厕所，公用厕所女用厕位应当多于男用厕位。
第五十四条 环境卫生设施的管理和使用单位应当做好环境卫生设施的维修、保养工作，保持其整洁、完好。
任何单位和个人不得侵占、损坏、封闭和擅自拆除环境卫生设施及其附属设施或者改变其使用性质。因建设需要拆除的，建设单位应当向市、县（区）城乡容貌环境卫生行政主管部门、乡镇人民政府或者街道办事处申请并提交拆除方案，经批准后按先建后拆、拆一建一的原则，重建环境卫生设施。
违反前款规定的，责令其恢复原状或者赔偿损失，并处500元以上5000元以下罚款；情节严重的，处以5000元以上20000元以下罚款。
第五十五条 乡镇人民政府或者街道办事处应当根据当地人口密度和流动人口数量以及公共场所等特定区域的需要，设置垃圾收集容器，并按照规划标准建设、改造公共厕所，保持环境卫生整洁。
第七章 其他规定
第五十六条 损害城乡容貌和环境卫生的，责任人应当及时改正。逾期不改正造成环境污染的，由有权作出处理决定的行政机关依法决定代履行，所需的费用由责任人承担。
第五十七条 城乡容貌环境卫生行政主管部门依据本条例第二十二条、第二十四条、第二十九条的规定，对违法行为人的相关财物实施扣押的，应当出具书面凭证，并告知违法行为人限期到指定地点接受处理。对被扣押的财物应当妥善保管，不得使用并且不得收取保管费用。
解除扣押应当立即退还财物；已将鲜活物品或者其他不易保管的财物拍卖或者变卖的，退还拍卖或者变卖所得款项。变卖价格明显低于市场价格，给当事人造成损失的，应当给予补偿。
第五十八条 城乡容貌环境卫生行政主管部门、乡镇人民政府和街道办事处的工作人员玩忽职守、滥用职权、循私舞弊的，由其所在单位或者上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第八章 附 则
第五十九条 城市建成区以外实行城市化管理的区域及其适用的容貌和环境卫生标准，由市、县（区）人民政府按管理权限确定。
第六十条 本条例自2009年10月1日起施行。2003年12月19日公布的《南宁市城市市容环境卫生管理条例》同时废止。
随着票据在经济生活中的支付功能、流通功能和融资功能日益重要，因票据被除权，最后持票人寻求救济引发的纠纷也呈现多发趋势。这类纠纷主要包括以下几种类型：撤销除权判决之诉、民事侵权之诉、不当得利之诉、票据利益返还之诉等。对于上述纠纷的处理，司法实践中仍存在一些疑难问题，争议较大，如除权判决纠错程序的定性、撤销除权判决的若干实务问题，包括利害关系人的认定、提起诉讼正当理由的理解、撤销除权判决实质性条件的把握等，以及票据真正权利人寻求救济的其他方式等。笔者拟对上述问题进行探讨。
一、除权判决纠错程序的定性
人民法院是否可依职权启动公示催告案件的再审程序
最高人民法院 《关于适用民事诉讼法若干问题的意见》第 207 条规定：“按照督促程序、公示催告程序、企业法人破产还债程序审理的案件以及依照审判监督程序审理后维持原判的案件，当事人不得申请再审”。但是，对于人民法院能否依职权启动再审，实践中主要存在两种观点：第一种观点认为，人民法院可以院长发现错误为由，启动公示催告案件的再审程序。第二种观点认为，无论利害关系人抑或人民法院均不得启动公示催告案件的再审程序。笔者赞同第二种观点，理由在于，根据民事诉讼法的有关规定，审判程序可以划分为第一审普通程序、简易程序、第二审程序、特别程序、审判监督程序、督促程序、公示催告程序和执行程序。公示催告程序系独立于其他争讼程序的程序，不属于一审普通程序、简易程序或二审程序的范畴。同时，根据民事诉讼法第一百八十六条的规定，再审案件只能适用于原审生效判决、裁定适用一审程序或二审程序审理的案件。公示催告案件无法在再审程序中找到其适用的空间，人民法院也不得对公示催告案件启动再审程序。
除权判决纠错程序的定性
民事诉讼法第二百条规定，利害关系人因正当理由不能在判决前向人民法院申报的，自知道或者应当知道判决公告之日起一年内，可以向作出判决的人民法院起诉。但是，该诉讼是何种类型，其诉讼请求应当如何厘定，法律没有明文规定，实务中主要有两种观点。第一种观点认为，利害关系人若因除权判决而受有不利益的，只能通过提起撤销除权判决之诉来保护自己的合法权益，[1]且民事诉讼法第二百条应是利害关系人提起撤销除权判决之诉的法律依据。[2]票据债务人以伪报遗失方式获取除权判决，阻碍票据债权人行使票据权利的，法院应当依法撤销除权判决。[3]第二种观点认为，人民法院的除权判决是不可逆转的，[4]如果利害关系人主张返还票据或恢复其票据权利，该请求无法律依据。[5]
笔者认为，就第一种观点来看，除权判决是法律拟制，有时并非与客观真实情况相一致。宣告失踪、宣告死亡等非讼案件也系法律拟制，在被宣告失踪或被宣告死亡的人重新出现、确知他的下落或确知他没有死亡时，经本人或利害关系人申请，人民法院应当撤销对他的失踪宣告或死亡宣告。而撤销除权判决与撤销失踪宣告或死亡宣告的不同之处在于，撤销除权判决的背后必然存在争讼，即申请公示催告人和利害关系人均主张票据权利，而撤销失踪宣告或死亡宣告本身不存在争讼，被宣告失踪或死亡者一旦出现即可撤销。撤销除权判决须通过普通程序审理，不能由人民法院径行撤销。因此，除权判决的纠错程序宜定性为撤销除权判决之诉。由此看，认为可通过撤销除权判决的方式对票据的真正权利人进行救济的观点是可行的。而且，即使除权判决已经作出，若公示催告申请人尚未从付款人处取得款项，此时若不通过普通程序撤销除权判决，而要求利害关系人直接向公示催告申请人主张民事权益或向其前手主张民事权益，则公示催告申请人仍能凭除权判决要求付款人付款。一旦付款人付款之后，受偿还意愿、偿还能力等因素的影响，票据的真正权利人追回全部款项的可能性往往会大大低于直接撤销除权判决，凭票据径行向票据付款人主张付款的情形。
第二种观点表面上看也具有一定的合理性。因为除权判决具有强制执行力，在其尚未被撤销，或者人民法院通知付款人止付前，付款人依据除权判决向公示催告申请人付款的，该付款行为应当认定为有效。即使事后发现公示催告申请人并非票据的真正权利人，付款行为的效力仍不受影响。依照此种逻辑，除权判决的效力在于公示催告申请人可凭判决要求付款人付款，而付款人已经根据除权判决付款的，该付款行为合法有效，则除权判决当然是不可逆转的。笔者认为该观点值得商榷，其不合理之处在于，将付款行为的有效性与除权判决的可撤销性等同起来，认为付款行为一旦作出，并且合法有效的，除权判决则不可逆转，故除权判决也具有不可撤销性。其实不然，因为，根据民事诉讼法第二百一十条的规定，执行完毕后，据以执行的判决、裁定和其他法律文书确有错误，被人民法院撤销的，对已被执行的财产，人民法院应当作出裁定，责令取得财产的人予以返还；拒不返还的，强制执行。从该规定看，执行回转的对象是被执行财产，而非具体的执行行为，无论执行行为的效力如何，均不影响人民法院向取得财产的人追回财产。因此，即使公示催告申请人取得款项，且付款人的付款行为合法有效，也不能因此否定除权判决的可撤销性。除权判决确实应当撤销的，人民法院应当责令公示催告申请人返还相关款项，付款人的权利和付款行为的效力不受影响。
综上，笔者认为，除权判决若确有错误，应当通过撤销除权判决之诉予以纠正。
二、撤销除权判决的具体问题
利害关系人的认定
民事诉讼法第二百条规定，利害关系人可以向人民法院起诉，但如何认定利害关系人，该条文并未作出具体规定。对于利害关系人的范围，目前探讨得不多，有观点认为，这里的利害关系人应该是票据被盗、遗失的情形发生后，以票据法规定的转让方式，善意地从无处分权人手中取得票据的受让人，而不是经过合法背书转让而取得票据的受让人，也不是对丧失的票据承担义务的人。[6]笔者认为，该观点有一定的合理性，但也有不妥之处，理由在于，首先，民事诉讼法第二百条所指的利害关系人与该法第一百九十六条所指的利害关系人系同一概念，根据民事诉讼法第一百九十六条规定的“人民法院决定受理申请，并在三日内发出公告，催促利害关系人申报权利”的表述来看，利害关系人应当是享有票据权利之人，而非对票据承担义务的人。从这个意义上说，前述观点有合理之处。其次，利害关系人也不宜局限于善意从无处分权人处受让遗失票据之人，还应包括在伪报失票申请公示催告的情形中，经过合法背书转让而取得票据的受让人。因为，合法受让人既无法在公示催告程序中申报权利，也不能提起撤销除权判决之诉，即使还有其他救济渠道，也使其程序性权利受到限制，客观上导致无过错的受让人承担因伪报失票人的过错造成的不利后果，有失公平。第三，利害关系人还应包括其他有初步证据证明票据权利之人。一方面，实践中，申请公示催告的情形非常复杂，除确实失票以及伪报失票而申请公示催告两种情形外，还有可能出现其他情形，如甲公司遗失票据后未察觉，被乙拾得后转让给善意第三人丙，丙又遗失票据，并申请公示催告的。此时，甲也可提供其受让或持有票据的证据，向人民法院申报权利，因正当理由未申报权利的，还可提起撤销除权判决之诉。当然，其诉讼请求是否成立又另当别论。第四，在审查利害关系人时，因为无论是在公示催告程序中申报权利，抑或在除权判决之后提起诉讼，均是一种程序性权利，并不涉及实体权利的确认及归属，故不必对利害关系人是否系票据的真正权利人这一实体问题把握得过于严苛，只要其提供表面的初步证据证明票据权利即可。
正当理由的审查
关于如何理解民事诉讼法第二百条规定的利害关系人提起诉讼的正当理由，目前主要有两种观点：第一种观点认为，对于正当理由应当从宽把握，只要被告不能证明原告在行使权利方面存在懈怠，就应当推定正当理由成立。而且，将当事人是否存在过错作为正当理由是否成立的判断依据是恰当的，既有利于防止票据债务人通过伪报票据遗失侵害善意持票人的利益，也有利于敦促票据债权人在从事票据行为时尽到必要的谨慎义务。[7]
第二种观点认为，正当理由从狭义上讲是指申报人不能行使申报权利的情况，主要指不知道已公示催告，或者虽已知道公示催告的期间，但因不可抗力不能或无法在法定期间内申报权利。从广义上讲还包括人民法院错误适用公示催告程序、法院未按照法定程序进行公告等。[8]对于第一种观点，笔者认为其忽略了公示催告程序中公告的效力。公告的效力在于，无论事实上是否知晓，均推定不特定的社会公众和利害关系人已经知晓公告内容。而且，根据票据法第一百九十七条的规定，在公示催告期间，转让票据权利的行为无效，这也体现了公告推定知晓的效力。类似的情形还出现在民事诉讼法第一百三十条，其规定被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。同时，对于被告下落不明的，也得采取公告送达传票的方式。诸如此类的规定还包括公司清算程序中的债权申报公告等。
第二种观点肯定了公告的效力，笔者认为较为合理，但是，人民法院错误适用公示催告程序是否应当作为正当理由的范畴值得商榷。因为，即使公示催告程序并非票据真正权利人申请，除权判决应予撤销，那也系撤销除权判决之诉实体审查的问题，并非启动撤销除权判决之诉的程序性要件，不属于人民法院在审查原告是否具备撤销除权判决之诉正当理由时应当考虑的因素。同时，人民法院未根据最高人民法院《关于审理票据纠纷案件若干问题的规定 》第 32 条的规定，在全国性报刊上进行公告的，或公告期限低于民事诉讼法规定的最低期限 60 天的，均属于正当理由的范畴。
撤销除权判决实质性条件的把握
实践中有观点认为，既然票据被盗、遗失或者灭失是申请公示催告的先决条件，那么撤销除权判决则应当以公示催告申请人伪报失票为前提条件。笔者认为上述观点有待商榷，理由在于，除权判决的效力是使原来结合于票据中的权利从票据中分离出来。申请人如同持有票据一样，被推定为当然的权利人，无需再采用其他的方法如票据的持有、票据的提示等来证明自己是票据权利人就可行使票据权利。[9]也就是说，只要利害关系人能够证明其票据权利，即可否定公示催告申请人的付款请求权，否定除权判决的效力，而无需证明公示催告申请人伪报失票这一事实。当然，若利害关系人无法证明其票据权利，但公示催告申请人确系伪报失票的，当然应当撤销除权判决。而且，即使公示催告申请人并非伪报失票，而系真正失票，由于除权判决只是赋予失票人一种票据权利人的形式资格，而不是恢复其实质权利，所以，如果第三人是在票据丧失以后、公示催告的公告发布之前这一时段里善意取得票据，即使以后失票者取得了除权判决，票据权利仍属于善意取得的第三人。在这一点上理论界已经形成共识，不存在任何争议。[10]当然，根据民事诉讼法第一百九十五条第二款的规定，公示催告期间内以背书转让取得票据者不受法律保护。至于在公示催告期满后、除权判决作出前，受让票据者是否受法律保护的问题一直有争议。由于公示催告期满后，票据并未处于公示状态，笔者倾向于票据权利仍然存在的观点。
对于票据权利的善意取得如何认定，笔者认为可考虑几个方面。首先，受让票据的主观心态是善意的，即不知道也不可能知道票据系无权处分人持有。其次，受让票据支付了相应对价，当然，税收、继承、赠与等不受此限。再次，取得票据的手段合法，也即不存在欺诈、胁迫、偷盗等情形。至于实践中普遍存在的被背书人栏连续空白背书转让票据的问题，即票据的若干背书人均仅记载和签章自己名称，但未记载被背书人名称即将票据交付他人的，此时能否以背书不连续为由否定持票人的票据权利？ 笔者认为，最高人民法院《关于审理票据纠纷案件若干问题的规定》第 47 条仅规定持票人可记载自己名称，并未规定持票人可记载他人名称，故持票人虽然无权补记其他被背书人的名称，但审理中可结合案情进行裁量，并责令持票人举示若干前手空白背书转让票据的证据。若能证明票据流转的合法性，则不宜以背书不连续为由否定其票据权利。
三、票据权利人的其他救济方式
票据权利人可径行向失票人主张民事权益
对于除权判决能否对抗民事诉讼普通程序的问题，笔者认为，尽管最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第 9 条规定，已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实，当事人无需举证证明，但该条还规定，当事人有相反证据足以推翻的除外。除权判决并非创设了新的票据权利，仅是对原票据记载事项的重新确认，如果利害关系人能证明其享有票据权利的，则除权判决不能作为公示催告申请人提出抗辩的正当理由。
1.票据权利人可径行向伪报失票人提起民事侵权之诉。
对于利害关系人能否不提起撤销除权判决之诉，而径行对失票申请人提起民事侵权之诉，有观点认为，汇票被恶意除权的，真正权利人可以提起民事侵权之诉，不受票据公示催告程序的约束，不必先行提起撤销除权判决之诉。[11]笔者认为，上述观点有合理性。就民事侵权诉讼来看，其诉讼请求能否成立不能一概而论，只有在申请除权判决的民事主体伪报失票的情形下，民事侵权之诉才可以成立。实践中最常见的情形是，利害关系人的前手依法转让票据后，又伪报失票，申请公示催告，骗取除权判决，其后票据的真正权利人对伪报失票人提起民事侵权之诉。在其他情形下，民事侵权之诉不能成立，实践中最常见的情形是，真正的失票人申请公示催告，得到除权判决，但在公示催告程序前，该票据经人偷盗或拾得，并由善意第三人支付对价取得后，善意第三人对真正失票人提起民事侵权之诉。
前者的侵权之诉成立，后者的侵权之诉不成立的理由是，根据侵权责任法第六条的规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第七条规定，行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。故利害关系人提起的民事侵权之诉，法律没有规定行为人应当承担无过错责任的，应当适用过错责任原则判定是否构成民事侵权。那么，何为过错？ 根据民事诉讼法第一百九十五条关于启动公示催告程序的规定，因票据被盗、遗失或者灭失的民事主体，可以向票据支付地的基层人民法院申请公示催告，因此，作为真正的失票人，申请公示催告是法律赋予的权利，不构成侵权责任法上的过错。对于伪报失票的民事主体来说，其显然不具备申请公示催告的前提条件，违法了诉讼法的相关规定，足以构成侵权责任法意义上的过错。
2.票据权利的善意取得人可径行向失票人主张返还不当得利。
民法通则第九十二条规定，“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。”在票据善意取得的情形下，公示催告申请人往往确系真实的失票人，此时，若公示催告申请人凭除权判决兑付票据，真正的票据权利人可以主张其返还不当得利。因为，从不当得利的构成要件看，首先，善意取得票据的，票据利益应当归善意取得人所有，而非公示催告申请人所有，因此公示催告申请人取得的利益系不当利益。其次，善意取得人因无法兑现其票据权利受到损害，而且，公示催告申请人所获利益与善意取得人所受损害之间有因果关系。同时，根据最高人民法院《关于贯彻执行民法通则若干问题的意见（试行）》第 131 条的规定，公示催告申请人应当返还票面记载的金额以及因此产生的孳息。同时，只要除权判决尚未被撤销，即使失票人因各种原因尚未从付款人处取得相关款项，也不影响不当得利之诉的成立。因为，除权判决具有强制执行力，即使失票人尚未获得款项，其相应的权利也系确定的，受法律保护。故其因除权判决获得利益也是肯定的，不影响不当得利之诉的成立。
票据权利人可径行向其前手主张民事权益
有观点认为，对于利害关系人要求其前手返还票据利益的诉讼请求，因除权判决已经发生法律效力，利害关系人的前手可参照最高人民法院 《关于审理票据纠纷案件若干问题的规定》第 16 条之规定，以人民法院作出的除权判决已经发生法律效力为由进行抗辩。但也有观点认为，持票人丧失票据权利，并不意味着基础民事权利丧失，仍有权依据基础交易关系行使民事权利，即向前手主张返还票据利益。[12]笔者认为，第一种观点存在偏颇之处。最高人民法院《关于审理票据纠纷案件若干问题的规定》第 16 条规定适用的前提是票据法第十八条之规定，也即是持票人向出票人或承兑人主张返还票据利益，并不适用于持票人向其前手主张返还票据利益，则利害关系人的前手不能以除权判决已经发生法律效力为由进行抗辩。
与此同时，票据法第十条规定，票据的取得，必须给付对价，即应当给付票据双方当事人认可的相应对价。因此，除税收、继承、赠与的票据可依法无偿取得外，其他均须支付对价，故票据取得的背后必然存在基础关系。那么，利害关系人也就无需先行提起撤销除权判决之诉，可依基础关系径行向其前手主张民事权利。当然，利害关系人的前手也可依基础关系向其前手要求主张民事权利，返还票据利益。如此一来，追索至失票申请人，无论其确实丢失票据还是伪报失票，均无法再向前手主张民事权益。
注释:
[1]江伟主编：《民事诉讼法学关键问题》，中国人民大学出版社 2010 年版，第 302 页。
[2]张旭：“票据除权后合法持票人行使权利之途径”，载《人民司法》2011 年第 14 期。
[3]王永亮、张哲、高丽：“撤销除权判决实务问题研究”，载《人民司法》2009 年第 8 期。
[4]程烨、施同生：“票据被他人申请除权后合法权利人”，载 2009 年 2 月 27 日《人民法院报》。
[5]姜丽丽、刘刚：“票据除权判决能否对抗普通程序”，载《人民司法》2010 年第 16 期。
[6]马作彪：“汇票被恶意除权时真正权利人可提起民事侵权之诉”，载《人民司法》2011 年第 14 期。
[7]王永亮、张哲、高丽：“撤销除权判决实务问题研究”，载《人民司法》2009 年第 8 期。
[8]马作彪：“汇票被恶意除权时真正权利人可提起民事侵权之诉”，载《人民司法》2011 年第 14 期。
[9]李伟群：“除权判决的效力与票据善意取得之间的关系——从中、日票据法比较的角度”，载 《法学》2006 年第 6 期。
[10]李伟群：“除权判决的效力与票据善意取得之间的关系——从中、日票据法比较的角度”，载《法学》2006 年第 6 期。
[11]马作彪：“汇票被恶意除权时真正权利人可提起民事侵权之诉”，载《人民司法》2011 年第 14 期。
[12]张旭：“票据除权后合法持票人行使权利之途径”，载《人民司法》2011 年第 14 期。
出处:《人民司法》2012年第5期
