“新公司法”之十大创新
毛德龙
2006年1月1日，运行了近十二年的1993年公司法终于寿终正寝，新的公司法，也即2006年公司法经第十届全国人民代表大会常委会第十八次会议修订通过。新公司法共二百一十九条，相较旧公司法而言，还少了十一条。公司法作为市场经济法律体系中极端重要的法律，它的修改不能不引起社会各界的广泛关注，它的修改也必将对中国市场经济的进一步规范发挥重大作用。那么，新公司法相比旧公司，究竟“新”在何处呢？依笔者之见，新公司法至少有十处创新，颇值得我们关注。
第一，新公司法已经完成了从体制改革法到商事法的角色转变，建立现代企业制度的使命已经基本完成。旧公司法开宗明义，第一条就表明是为了建立现代企业制度的需要，着眼于国有企业的公司制改造，体制改革法的色彩非常浓厚。并且旧公司法比较注重国有公司的制度设计，注重发挥国家在现代企业制度改造中的主导作用。旧公司法经过运行了十二年，现代企业制度在中国已经基本确立，国家控股的大型国有企业已经全部完成了公司化改造，从体制和制度上已经使现代企业制度在中国生根发芽。在此种背景下，旧公司法的历史使命已经基本完成，原有的一系列关于企业改制的条文已经显得不合时宜，新公司法着眼于市场经济的进一步规范和发展，适时的将立法的目的调整为“规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展”的比较纯粹的商事法应当说是顺应时代潮流的一次变革。
第二，新公司法增创了“一人公司”，使个人创办有限责任公司成为可能。“一人公司”的制度创设应当说是新公司法的一大亮点。旧公司法要求有限责任公司必须是两人以上五十人以下，在实际施行过程中出现了不少问题，这个规定一方面压制了个人创办有限公司的热情；另一方面，一些有投资愿望的个人又不得不聘请一些挂名股东，以规避公司法的强行性规定，使公司法的这一强制性要求变成了一纸空文；同时，由于挂名股东的出现，又平空增添了大量纠纷，给社会经济秩序造成了一定的混乱。基于这种得不偿失的情况，新公司法解除了这一禁令，对鼓励投资，减少纠纷，必将有所裨益。
第三，新公司法采纳了学界多年提出的“授权资本”的建议，大大降低了创设公司的门槛。授权资本制和实收资本制的论争一直是公司法修改过程中的一个焦点，旧公司法着眼于维护社会经济秩序，保护公司债权人利益的考虑，采纳了实收资本制。经过十二年的运行并参酌国外以及香港、台湾地区的经验，我们发现，发达的西方国家以及港台地区莫不采用授权资本制。并且我们的外资法律制度，已经允许外商独资企业采用授权资本制，在同一个法律框架内，采用两种不同的注册资本制度，本身是不合理的。新公司法采纳了学界的强烈的呼声，更加注重公司法鼓励创业的作用，毅然采纳了授权资本制，不能不说是一个进步。我们阅读一下新公司法第二十六条，我们不难发现，只要我们有三万元，我们就可以成为一个有限责任公司的老板！我们相信，新公司法必将成为一些创业者的圆梦之法！
第四，新公司法增加了多条股东权利救济的途径，回应了在旧公司法在实务操作中的困境。旧公司法运行十二年，其中发现问题最大的是实务操作的困难，尤其对于中小股东的保护极为不利，一些中小股东在公司中缺乏发表意见的机会，有时一些大股东甚至完全漠视中小股东的利益，几年不分红的现象相当普遍。但是，旧公司法赋予中小股东救济的途径却非常少，以至于中小股东投诉无门，只有忍气吞声。新公司法吸收了最近几年学界研究的成果，十分注重股东权利救济的途径，对于股东代表诉讼、股东转让股权等规定进行了补充和细化，给我们现实的司法运作指明了方向。
第五，法院的地位在新公司法中得到充分尊重，司法救济已经成为解决公司法争议最主要的途径。法院作为社会正义的最后一道屏障，其地位和作用已经日益得到社会各界的认同，但是由于旧公司法规定过于笼统，没有预料到现实运作中的复杂情况，使公司法上的权利往往得不到司法的保障。新公司法十分注重权利的司法救济，很多条文直接规定纠纷由人民法院解决。例如：新公司法第二十二条第二款就规定：“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。”
第六，新公司法加强了对上市公司的规制，尤其加强了对上市公司高级管理人员的限制。在近年来，上市公司违规操作屡屡发生，中国股市持续低迷，法律规定的不完善是其重要原因之一。尤其是上市公司高级管理人员内幕交易、操纵市场的情形更是令人痛心。新公司法相较旧公司法而言，比较注重公司法与证券法的衔接，对上市公司的组织架构做了进一步的完善，并要求上市公司设立独立董事，更加注重维护中小股东和股民的合法权益。
第七，新公司法反映了公司治理结构的最新研究成果，对于董事、监事、股东、经理的权利制约更加精致。公司治理结构是整个公司法研究的核心问题，近年来研究成果可以说是相当丰富，新公司法吸收了这些研究成果，使董事会、股东会、监事会的权利更加趋于平衡，相互之间的权利制约更加精致。如，新公司法第四十一条第三款就规定：“董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。”这一规定，就解决了长期以来困扰司法实务界的董事和监事权利滥用的问题。
第八，新公司法基本解除了对公司的转投资限制和对公司股东担保的限制。公司的转投资限制和公司对自己股东担保的限制是旧公司法中重要的禁止性规定，但是这两个限制也屡遭学者诟病。新公司法终于取消了这两个限制，赋予了公司经营活动更大的自由。新公司法第十五条规定：“公司可以向其他企业投资；但是除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。”第十六条第二款规定：“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会、股东大会决议。”
第九，股东的出资方式不再限于旧公司法中规定的五种，只要是可以用货币估价并可以依法转让的财产就可以作为出资方式。旧公司法第二十四条第一款规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。”也即，旧公司法对于出资的方式只限定了上述五种，除此之外，别无出资其他方式，这种僵硬的规定显然不利于引导和鼓励公民投资创业的积极性。尤其是随着社会经济的发展，除了上述五种财产外，财产的存在方式已经发生了巨大的变化。新公司法审时度势，适时的调整指导思想，作出了新的调整，应该是明智之举。新公司法第二十七条第一款规定：“股东可以以货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。”
第十，新公司法加大了对违反公司法的制裁力度，进一步规范了公司的解散和清算制度。旧公司法对于违反公司法的违法行为制裁力度比较轻微，一般为一万元以上十万以下的罚款，在很多情况下，根本不能起到应有的阻吓作用，新公司法提高了罚款的标准，一般为五万元以上五十万元以下。另外，旧公司法将刑事责任作为公司法律责任的一种形式，新公司法则取消了刑事责任的规定，更好的体现了公司法与刑法的衔接。公司的解散和清算是现实中发生比较多的一类纠纷，并且往往相当复杂，不进行清算就擅自解散的公司相当普遍，对债权人的保护相当不利，基于这种局面，新公司法花了很大篇幅细化了公司的解散和清算制度，明确了清算主体，强化了清算责任，这些修改相对于旧公司法来说，是一个明显的进步。
总之，新公司法无论从章节安排，还是制度设计，都是对旧公司法的一次巨大的变革。这次修改，应当说是旧公司法施行十二年来，中国市场经济体制确立十五年来基础上的一次重大调整。新公司法反映了中国市场经济体制改革的现状，吸收了近年来国内外学术界和司法实务界的研究成果，具有鲜明的时代特色。当然，新公司法也留下了很多缺憾，例如，它还没有完全解决外资公司与内资公司的差别待遇问题；它对于当前中国市场经济还不尽完善的状况下，债权人的保护可能不一定有力；它还没有完全解决公司法运行中的一些难题。但无论如何，新公司法作为市场经济体制的一部极端重要的法律，必将发挥越来越重要的作用。
作者简介：毛德龙，男，1977年3月出生，山东省日照市人，现为广东省东莞市中级人民法院民四庭副庭长，西南政法大学经济法学博士研究生。迄今为止，共发表学术论文以及随笔30多篇，主持编写著作一部，参加国家级、省部级课题两个。其中一篇获最高法院第十五届学术论文研讨会三等奖。
海南经济特区股份合作企业条例
海南省人大常委会
海南经济特区股份合作企业条例
海南省人民代表大会常务委员会
(1997年7月31日海南省第一届人民代表大会常务委员会第三十次会议通过)
第一章 总 则
第一条 为鼓励、引导和促进股份合作企业的发展，规范其组织和行为，维护企业、企业投资者和劳动者的合法权益，调动企业职工的积极性，根据有关法律、法规的原则，结合本经济特区实际，制定本条例。
第二条 本条例适用于本经济特区小型国有企业、城镇和农村集体经济组织改组设立的股份合作企业和新设立的股份合作企业。
第三条 本条例所称股份合作企业是指依照本条例设立的，兼有股份制与合作制特点，实行劳动合作与资本合作、按劳分配与按股分红相结合的企业法人。
股东以其所持股份为限对股份合作企业承担现任股份合作企业以其全部资产承担债务责任。
第四条 股东按照股份合作企业章程的规定享受权利和承担义务；股东也可以采取合同的方式，约定有关合作事项。
第五条 改组设立的股份合作企业吸纳本经济组织以外的入股资金不得超过本企业总股本的49％。
第六条 依照本条例设立的股份合作企业，在企业登记时，应当标明“股份合作”；企业名称，应当标明“股份合作公司”或者“股份合作经济社”。
第七条 组建股份合作企业应当遵循以下原则：
（一）巩固和发展公有制经济；
（二）资本合作与劳动合作相结合，充分调动劳动者的积极性；
（三）企业实行按劳分配、按股分红、同股同利；
（四）企业实行独立核算、自主经营、自负盈亏。
第八条 股份合作企业经其所在地的县级以上工商行政管理机关依法核准登记成立。
第九条 股份合作企业依法开展经营活动，接受政府有关部门依法进行的监督和管理。
第十条 股份合作企业的合法权益和合法经营活动受法律保护，任何单位和个人不得侵犯或者非法干涉。
第二章 设立
第十一条 设立股份合作企业可以采取原有企业改组和新组建两种方式。
第十二条 以城镇集体所有财产、农村集体所有财产折股设立股份合作企业的，由集体经济组织在充分听取本集体经济组织成员的意见后作出决定。
第十三条 小型国有企业改组为股份合作企业的，由职工大会作出决议，报同级国有资产管理部门批准。
第十四条 新组建的股份合作企业，应当由8个以上作为职工股东的出资者共同出资设立。出资者可以推选代表或者委托他人办理企业设立事宜。
第十五条 小型国有企业、城镇集体企业和农村集体企业改组为股份合作企业的，应当清理企业的债权债务，经有评估资格的机构评估核实企业资产，界定资产产权。
第十六条 股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。用实物、工业产权、非专利技术使用权、土地使用权出资的，必须进行评估作价。
以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过企业注册资本的20％，国家对采用高新技术成果有特别规定的除外。
第十七条 股份合作企业注册资本为在登记机关登记的股本总额，注册资本不得少于人民币10万元。
第十八条 以城镇集体所有财产、农村集体所有财产折股设立股份合作企业，可以采取以下方法进行：
（一）将集体财产折成集体经济组织法人股；
（二）将部分集体财产折股后量化到本集体经济组织成员个人，作为参加企业分红的依据；
（三）吸纳本集体经济组织成员投资入股；
（四）吸纳本集体经济组织以外的经济组织和个人购买股份。
第十九条 小型国有企业改组设立股份合作企业，可以采取以下方法进行：
（一）将原企业的净资产评估作价、折成股份，将所折成的股份全部或者部分给原企业职工认购，职工认购股份可以采取分期付款方式；
（二）未出售的部分以国家股形式投资本企业；
（三）增资扩股，由原企业职工购买新增加的股份；
（四）吸纳原企业以外的经济组织和个人购买股份。
出售国有资产股份回收的资金为国有资产收益，由国有资产管理部门管理。
第二十条 城镇集体企业和农村集体企业改组设立股份合作企业，可以采取以下方法进行：
（一）将原企业的净资产评估作价、折成股份，将所折成的股份全部或者部分给原企业职工认购；
（二）所折成的股份部分出售的，未出售部分以本集体经济组织法人股形式投资到股份合作企业；
（三）增资扩股，由原企业职工和本集体经济组织成员购买新增加的股份；
（四）吸纳原企业以外的经济和个人购买股份。
原企业中国家所有的资产适用本条例第十九条的规定。
第二十一条 企业改组为股份合作企业，资产折股后原企业职工可以按面值认购股份；企业以外的法人、其他经济组织或者个人可以按面值或者溢价认购股份。
第二十二条 设立股份合作企业，应当成立筹备组。由筹备组负责办理有关股份合作企业设立的下列事项：
（一）拟订设立股份合作企业的总体方案；
（二）清理企业的债权债务，委托具有资产评估资格的机构对企业财产进行评估，确定资产净值；
（三）起草股份合作企业章程；
（四）其他有关股份合作企业设立的事项。
小型国有企业改组为股份合作企业的，成立筹备组应当经国有资产管理部门或者由其授权管理的部门批准。
第二十三条 设立股份合作企业应当制定企业章程。
需约定有关合作事项的，合作各方还应当签订书面合同。
第二十四条 股份合作企业筹备组应当自完成筹备事项之日起30日内，召开由股份持有者参加的企业创立大会。会议行使下列职权：
（一）审议股份合作企业筹备组关于筹办股份合作企业情况的报告；
（二）审议通过股份合作企业章程和合作合同；
（三）选举董事会成员；
（四）选举监事会成员；
（五）核定股份合作企业筹备组成员的报酬及股份合作企业设立费用。
第二十五条 董事会应当自创立大会结束之日起30日内，向登记机关申请设立登记。
股份合作企业营业执照签发日期，为企业成立日期。
第三章 股权管理
第二十六条 股份合作企业设置个人股、国家股、法人股。
第二十七条 投资者认购股份合作企业的股份，由企业签发股权证。股权证正联由股份合作企业托管，副联由股东持有。股东凭股权证享受权利和承担义务。
第二十八条 个人认购的股份可以抵押、继承，也可以依照股份合作企业章程的规定转让。但根据本条例第十八条第（二）项规定量化到集体经济组织成员个人的股份不得转让、抵押、继承。
法人股的转让，按本省法人股转让规定进行。
第二十九条 股份合作企业设置股东名册，记载下列事项：
（一）股东的姓名或者名称及住所；
（二）各股东所持股份数；
（三）各股东所持股权证编号；
（四）各股东取得其股份的日期。
第四章 组织机构
第三十条 股份合作企业的股东大会、董事会、监事会为企业的组织机构。
第三十一条 股东大会是股份合作企业的权力机构，由股东组成，行使下列职权：
（一）决定股份合作企业的经营方针和投资计划；
（二）审议批准董事会的报告；
（三）审议批准监事会的报告；
（四）审议批准股份合作企业的年度财务预算方案决算方案；
（五）审议批准股份合作企业的利润分配方案和弥补亏损方案；
（六）对股份合作企业增加或者减少注册资本作出决议；
（七）选举和更换董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；
（八）对股份合作企业合并、分立、解散和清算等事项作出决议；
（九）修改股份合作企业章程。
股东大会对前款第（六）项至第（九）项决议事项，应当以特别决议通过。
第三十二条 股东大会实行一股东享有一票表决权。但公司章程规定按照股东所持股份确定享有表决权票数的，从其规定。
第三十三条 股东享有下列权利：
（一）出席或者委托代理人出席股东大会，行使表决权；
（二）查阅股份合作企业股东名册、会议记录和财务会计报表，提出建议或者质询；
（三）按其股份取得股利；
（四）按照本条例及企业章程的规定转让股份；
（五）股份合作终止后依法取得该企业的剩余财产；
（六）股份合作企业章程规定的其他权利。
第三十四条 股东承担下列义务：
（一）遵守企业章程；
（二）依其所认购股份和入股方式缴纳股金；
（三）依其所持股份为限，对企业的债务承担；
（四）在企业办理工商登记手续后，股东不得退股；
（五）企业章程规定的其他义务。
第三十五条 股东大会应当每年召开一次年会，会议由董事会负责召集，由董事长主持，董事长因特殊原因不能履行职务时，由董事长指定的副董事长主持。召开股东大会，应当将会议审议的事项于会议召开20日以前通知各股东。
第三十六条 股东大会的决议分为普通决议和特别决议。股东大会通过普通决议，应当有过半数的股东出席，并经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过。股东大会通过特别决议，应当有过半数的股东出席，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。
第三十七要 股东可以委托代理人出席股东大会，代理人应当向股份合作企业提交股东授权委托书，并在授权范围内行使表决权。
第三十八条 股东大会应当将所议事项的决定写成会议记录，由出席会议的董事签名。会议记录应当与出席股东的签名册及代理人出席的委托书一并保存。
第三十九条 股份合作企业设董事会，其成员为3人至7人，董事会对股东大会负责，行使下列职权：
（一）召集股东大会，并向股东大会报告工作；
（二）执行股东大会的决议；
（三）制订股份合作企业的经营计划和投资方案；
（四）制订股份合作企业的年度财务预算、决算方案；
（五）制订股份合作企业的利润分配方案和弥补亏损方案；
（六）制订股份合作企业增加或者减少注册资本的方案；
（七）拟订股份合作企业合并、分立、解散的方案；
（八）决定股份合作企业内部管理机构的设置；
（九）聘任或者解聘股份合作企业的经理，根据经理的提名，聘任或者解聘股份合作企业副经理、财务负责人，决定其报酬事项。
第四十条 董事会设董事长1人，可以设副董事长1至2人。董事长和副董事长由董事会选举产生，必须经全体董事的过半数通过。
董事长为股份合作企业法定代表人，其职权由企业章程规定。董事长不出任股份合作企业法定代表人时，可以由公司章程规定经理为股份合作企业的法定代表人。
第四十一条 董事会每年度至少召开2次会议，每次会议应当于会议召开10日以前通知全体董事。
董事会召开临时会议，其通知方式和通知时限可以另外确定。
第四十二条 董事会会议应当有二分之一以上的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。
董事因故不能出席董事会会议的，可以书面委托其他董事代为董事会上行使职权，履行义务。委托书中应当载明授权范围。
董事会应当将会议所议事项的决定写成会议记录，出席会议的董事和记录员在会议记录上签名。
第四十三条 股份合作企业设经理，经理对董事会负责，行使下列职权：
（一）依据股份合作企业章程和董事会授权负责企业的日常经营管理工作；
（二）实施股东大会和董事会的决议；
（三）拟订股份合作企业内部管理机构设置方案；
（四）拟订股份合作企业的基本管理制度；
（五）提请聘任或者解聘企业副经理、财务负责人；
（六）股份合作企业章程或者董事会授予的其他职权。
经理列席董事会会议。
第四十四条 董事、经理不得自营或者为他人经营与其所任职股份合作企业同类的经营业务或者从事损害本企业利益的活动。
第四十五条 股份合作企业经营规模较大的，应当设立监事会，监事会的成员不得少于3人，其中企业职工代表、股东代表各自不少于三分之一。
股份合作企业股东人数较少和规模较小的，可以不设立监事会，但应当设立1至2名监事，其中至少有1名由股份合作企业职工股东代表出任。
股份合作企业的董事、经理及财务主管等管理人员不得兼任监事。
监事会为股份合作企业业务和财务的监督机构，其议事规则由企业章程规定。
第四十六条 监事会行使下列职权：
（一）检查股份合作企业的财务；
（二）当董事和经理的行为损害股份合作企业的利益时，要求董事和经理予以纠正；
（三）对董事、经理执行股份合作企业职务时违反法律、法规或者股份合作企业章程的行为进行监督；
（四）建议召开股东大会临时会议；
（五）股份合作企业章程规定的其他职权。
监事列席董事会会议。
第四十七条 董事任期由企业章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。
监事的任期每届为三年。监事任期届满，连选可以连任。
第五章 法律责任
第四十八条 股东未交付货币、实物未转移财产权，虚假出资的，由企业登记主管机关责令改正，处以虚假出资金额5％以上10％以下的罚款。
第四十九条 股份合作企业向股东提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告的，由工商行政管理机关对直接负责的主管人员和其他直接现任人员处以1万元以上5万元以下的罚款。
第五十条 企业将国有资产或者集体资产低价折股、低价出售的，由有关主管部门责令改正，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处理；造成损失的，责令其赔偿。
第五十一条 董事会的决议违反法律、法规或者股份合作企业章程，致使股份合作企业遭受损失的，由有关主管部门责令参与决议的董事对股份合作企业负赔偿责任；对表决事项明确表示异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。
第五十二条 股份合作企业不按照规定制作、保存、备置股东大会及董事会会议记录、股东名册、股东股权证的，由工商行政管理机关处以5千元以上2万元以下的罚款。
第五十三条 董事、监事、经理执行股份合作企业职务时违反法律、法规或者股份合作企业章程的规定，给股份合作企业造成损害的，应当承担赔偿责任。
第五十四条 董事、经理违反本规定自营或者为他人经营与其任职股份合作企业同类经营业务的，其所得收入归股份合作企业所有，并可以由董事会对当事人给予处分。
第五十五条 董事、监事、经理利用职权侵占股份合作企业财产的，由股份合作企业责令其退还股份合作企业财产，并给予处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第五十六条 股份合作企业办理注册登记时虚报注册资本、提交虚假证明文件或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得企业登记的，按照《海南经济特区企业法人登记管理条例》的有关规定给予处罚。
第六章 附 则
第五十七条 股份合作企业的财务和会计，股份合作企业的合并、分立以及破产、解散、清算，参照《海南经济特区有限责任公司条例》的有关规定的执行。
第五十八条 经股东大会决议，股份合作企业可以依照依照《海南经济特区有限责任条例》、《海南经济特区股份有限公司条例》的规定改组为有限责任公司或者股份有限公司。
第五十九条 本条例具体应用问题由省人民政府负责解释。
1997年8月25日
